Przetarg zostaje unieważniony po zmianie warunków

Przepisy zezwalają na zmianę specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Jeżeli jednak dotyczy ona warunków udziału w postępowaniu, przetarg musi zostać unieważniony.

W wielu przetargach częsty problem stanowi niejasność postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia (siwz) - podaje "Rzeczpospolita". Często zamawiający nie może bowiem wystarczająco dokładnie określić przedmiotu zamówienia. W prowadzonych postępowaniach zamawiający nie tylko odpowiadają więc na pytania wykonawców, ale mogą też zdecydować się na częściową modyfikację przekazanej wykonawcom swiz. Możliwość zmiany jej treści przewiduje art. 38 ust. 4 prawa zamówień publicznych - (t.jedn. DzU z 2007, nr 223, poz. 1655, zwana pzp), ale następny przepis tego artykułu - ust.5, zakazuje zmian kryteriów oceny ofert, sposobów oceniania spełnienia tych kryteriów oraz warunków udziału w postępowaniu w trakcie trwania postępowania. Pewność wykonawcom uczestniczącym w określonym postępowaniu, że zamawiający nie zechce nagle zmienić warunków, na których przystępował z wykonawcą do przetargu, daje art. 38 ust. 5 pzp. Jego brak spowodowałby, że zamawiający mógłby dowolnie zmieniać warunki udziału w postępowaniu i wykluczać wykonawców nie spełniających wymogów ustalonych "na nowo". Jednak sama treść art. 38 ust. 5 pzp nie wskazuje wyraźnej sankcji za jego naruszenie, podobnie jak art. 93 pzp - zmiany warunków udziału w postępowaniu, dlatego art. 38 ust. 5 pzp jest przykładem regulacji niedoskonałej, która wprawdzie przewiduje zakazane zachowanie, ale nie określa jego konsekwencji. Jednak, zgodnie z orzecznictwem, naruszenie zakazu może nastąpić na wiele sposobów. "Rz" podaje przykłady wyroków, których cechą wspólną jest uznanie, że naruszenie zakazu wynikającego z art. 38 ust. 5 pzp skutkuje unieważnieniem przetargu. Przepis art. 38 ust. 5 pzp, chroni więc wykonawców przed dowolnymi zmianami zasad udziału w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego. Zamawiający, którzy przkraczają ustawowe uprawnienia przy dokonywaniu modyfikacji siwz w swoich postępowaniach narażają się na unieważnienie prowadzonego postępowania przez Krajową Izbę Odwoławczą. (Z)

oprac.: ef, źródło: Rzeczpospolita, www.rp.pl, 2008.02.12
"Po zmianie warunków trzeba unieważnić postępowanie", Maciej Kiełbowski